2016年工程款清欠案件的訴訟技巧
2016-07-19 11:53:05??????點擊：
2016年工程款清欠案件的訴訟技巧：
漳州要債公司發(fā)現(xiàn)工程欠款問題一直是我國建設工程領域的一大痼疾。從根本上說，解決工程欠款的有效途徑在于建立和落實防范工程欠款的長效機制，承發(fā)包雙方做到嚴格依法辦事。對于已經(jīng)發(fā)生的工程欠款，承包人要充分利用各種途徑和渠道解決問題。2006年是國務院要求三年基本完成清欠工作的最后一年。承包人要學會借助政府行政主管部門的行政執(zhí)法力量，爭取在行政機關的干預下，與發(fā)包人協(xié)商解決拖欠的工程款。當然，工程欠款作為民事糾紛，從法律上來說，行政機關是無權做出強制性還款處理的，其最終的解決渠道還是司法救濟。因此，對于惡意拖欠的債務人，債權人必須通過法律途徑果斷提起訴訟，并針對工程欠款案件的特點，靈活運用訴訟技巧和策略，達到實現(xiàn)債權的目的。本文擬結合辦案實踐，對此作些初步探討。
一、利用訴訟時效中斷的規(guī)定，保證承包人的訴權
訴訟時效又稱消滅時效，在我國現(xiàn)行民事立法上是指對在法定期限內不行使權利的權利人，使其喪失訴權的法律制度。我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的普通訴訟時效期間為二年，從當事人知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。同時還規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷，從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。實踐中，由于工程欠款拖的時間一般都比較長，承包人在兩年的訴訟時效期間內一般不可能不催要工程款，但是由于部分承包人缺乏法律意識，沒有保留自己提出要求、主張權利的證據(jù)，而導致其起訴因為過了兩年的訴訟時效而被法院駁回。因此，為了保證承包人的訴權，承包人必須保留每次向發(fā)包人催要欠款的證據(jù)，比如對方接受催款函的回執(zhí)、郵政快遞的簽收回執(zhí)等。此類證據(jù)提交后，可以起到認定訴訟時效中斷的作用，從而保證債權人的訴權。在訴訟時效即將屆至，而承包人又沒有上述訴訟時效中斷的證據(jù)時，也可以對催款函進行公證送達，以保證承包人爭取時間從容起訴。
二、訴訟前爭取與發(fā)包人簽署還款協(xié)議，減輕訴訟難度
人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設工程施工合同糾紛，在此類案件的審理中，發(fā)包人有可能提出諸如工程延期、工程質量、工程量大小、竣工驗收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言，要承擔駁斥對方抗辯的較大的舉證責任。而在起訴之前，承發(fā)包雙方在協(xié)商時，一般雙方的對立情緒相對較小，發(fā)包人往往表示“欠帳不賴帳”，甚至主動表示愿意訂立還款計劃。若出現(xiàn)此種情況，承包人且勿認為這是發(fā)包人給自己畫餅充饑，而應抓住時機，力爭在雙方已確認事實的基礎上和發(fā)包人簽署還款協(xié)議。這樣，不僅達到了通過主張工程欠款而發(fā)生訴訟時效中斷的目的，而且，在發(fā)包人逾期不還款時，承包人即可依據(jù)還款協(xié)議通過督促程序向法院申請支付令，如果發(fā)包人在收到支付令后15日內不提出書面異議，承包人就可以申請法院強制執(zhí)行。如果發(fā)包人提出了書面異議，則承包人可直接以還款協(xié)議作為起訴依據(jù)，從而可以把復雜的建設工程施工合同糾紛轉化為一般的債權債務糾紛，大大降低了承包人的舉證責任，減輕了訴訟難度。當然，在取得了還款協(xié)議的情況下，承包人也完全可以視具體情況，不通過督促程序而直接以還款協(xié)議向人民法院起訴發(fā)包人。
三、注意優(yōu)先受償權的行使期限
建設工程的優(yōu)先受償權是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項權利。它指的是，在發(fā)包人逾期不支付價款的情況下，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。為了增強承包人優(yōu)先受償權的可操作性，2002年6月最高人民法院公布了《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。同時規(guī)定了建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。在承包人享有優(yōu)先受償權的6個月的期間內，即使銀行等債權人享有該工程的抵押權和其他債權，但承包人仍可依據(jù)司法解釋就工程價款優(yōu)先于銀行和其他債權人的抵押權和債權進行受償。這大大增加了承包人債權實現(xiàn)的概率。而如果承包人喪失了優(yōu)先受償權，則即使發(fā)生承包工程拍賣，承包人也只能在銀行等債權人就抵押權的范圍內優(yōu)先受償之后，才能和其他債權人按照各自的債權比例分割剩余的拍賣價款。實踐中，很多承包人因怠于行使權利而喪失優(yōu)先受償權的教訓可謂深刻。因此，對于承包人而言，注意優(yōu)先受償權的6個月行使期限是極為重要的。
四、起訴的同時應申請財產(chǎn)保全
財產(chǎn)保全是指人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當事人的申請或者在必要時主動裁定，對一方當事人的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他辦法。財產(chǎn)保全是保證判決順利執(zhí)行的有效措施。許多拖欠工程款的案件執(zhí)行不能到位都是由于發(fā)包人沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行，或者發(fā)包人已將名下的財產(chǎn)轉移出去，從而造成執(zhí)行不能。為了給將來勝訴后的執(zhí)行工作打下堅實的基礎，承包人必須未雨綢繆，算在敵先，在起訴之前通過各種途徑和辦法，摸清發(fā)包人的財產(chǎn)線索，在向法院遞交起訴狀的同時，遞交財產(chǎn)保全申請書，申請對已初步摸清的發(fā)包人的銀行帳戶、土地、房產(chǎn)、車輛、持有的股權等進行財產(chǎn)保全。為了保證財產(chǎn)保全的成功，承包人一是要提供發(fā)包人財產(chǎn)的詳細線索，二是要及時向法院提供擔保。對于情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全會使承包人利益受到難以彌補的損害的，承包人可以在起訴前向人民法院先申請訴前保全并提供擔保。這種情況下，人民法院會在48小時內做出保全裁定，承包人則應當在采取保全措施后15日內及時向人民法院辦理起訴手續(xù)。
五、如果存在工程分包，可將轉包人、分包人和發(fā)包人一并列為被告
盡管政府三令五申，但在建筑市場上層層轉包、違法分包的現(xiàn)象仍屢禁不止，這些違法分包合同雖然從法律來說是無效的。但是如果對實際施工人要求支付工程款的請求不予支持，那么這些工程款糾紛案件的最終受害者往往是進城務工的農(nóng)民工。為了保證農(nóng)民工的合法權益，2004年10月最高人民法院公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》明確規(guī)定，即使建設工程施工合同無效，但只要建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，仍應予支持。因此，在工程已經(jīng)竣工驗收合格的情況下，實際施工人是完全有權請求支付拖欠的工程款的。從訴訟技巧上而言，為了盡快幫助法庭查清案情，實際施工人在提起訴訟時，可將轉包人、分包人和發(fā)包人一并列為案件被告。這樣，有助于在庭審中查明工程款的支付情況和資金流向，通過轉包人、分包人和發(fā)包人的相互質證與答辯減輕實際施工人的舉證責任。盡管按照司法解釋的規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任，但實際施工人這么做，并不會因此加大訴訟成本，承擔額外責任，相反，有助于加快訴訟進程，加大實現(xiàn)債權的概率，因此是完全可行的。
六、工程量存在爭議時，應及時申請工程量的鑒定
許多實際施工人在簽訂分包合同時，由于處于急于拿活的弱勢地位，往往不敢在合同條款上討價還價，甚至有的是先干了活再說。這樣，在糾紛發(fā)生時，大大增加了實際施工人的舉證難度。許多狡猾的分包人在收到發(fā)包人的工程款后也會以與實際施工人并無明確約定為由，拼命壓低對實際施工人的工程價款或拒不認帳。出現(xiàn)這種情況時，實際施工人應盡量提供施工過程中形成的簽證等書面文件，來證明實際發(fā)生的工程量。若仍不能確定，則應及時向法院申請對其實際施工的工程量進行工程造價鑒定。為了保證鑒定的準確性，避免分包人提出異議，所有的實際施工人應聯(lián)合起來對共同分包的工程量同時鑒定，以準確區(qū)分和界定各實際施工人的工程量，減少爭議。
七、及時申請強制執(zhí)行
按照我國民事訴訟法的規(guī)定，申請人民法院強制執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。因此，在人民法院的判決結果生效后，承包人應及時申請強制執(zhí)行。即使此時并沒有發(fā)現(xiàn)發(fā)包人的財產(chǎn)線索，承包人也應在申請執(zhí)行期限內，及時向法院提出，以保護自己的申請執(zhí)行權，避免因執(zhí)行申請超過期限而人民法院不予受理。在申請執(zhí)行中，承包人還應注意及時申請續(xù)保的問題。按照有關司法解釋的規(guī)定，人民法院凍結被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動產(chǎn)、凍結其他財產(chǎn)權的期限不得超過二年。因此，承包人應當區(qū)別原財產(chǎn)保全的對象，及時申請續(xù)保。在執(zhí)行中，承包人也可以視情況接受對方提出的執(zhí)行擔保，并注意取得新聞輿論的支持，利用各地清欠工程款的政策和氛圍，督促發(fā)包人及時還款。
漳州要債公司發(fā)現(xiàn)工程欠款問題一直是我國建設工程領域的一大痼疾。從根本上說，解決工程欠款的有效途徑在于建立和落實防范工程欠款的長效機制，承發(fā)包雙方做到嚴格依法辦事。對于已經(jīng)發(fā)生的工程欠款，承包人要充分利用各種途徑和渠道解決問題。2006年是國務院要求三年基本完成清欠工作的最后一年。承包人要學會借助政府行政主管部門的行政執(zhí)法力量，爭取在行政機關的干預下，與發(fā)包人協(xié)商解決拖欠的工程款。當然，工程欠款作為民事糾紛，從法律上來說，行政機關是無權做出強制性還款處理的，其最終的解決渠道還是司法救濟。因此，對于惡意拖欠的債務人，債權人必須通過法律途徑果斷提起訴訟，并針對工程欠款案件的特點，靈活運用訴訟技巧和策略，達到實現(xiàn)債權的目的。本文擬結合辦案實踐，對此作些初步探討。
一、利用訴訟時效中斷的規(guī)定，保證承包人的訴權
訴訟時效又稱消滅時效，在我國現(xiàn)行民事立法上是指對在法定期限內不行使權利的權利人，使其喪失訴權的法律制度。我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的普通訴訟時效期間為二年，從當事人知道或者應當知道權利被侵害之日起計算。同時還規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷，從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。實踐中，由于工程欠款拖的時間一般都比較長，承包人在兩年的訴訟時效期間內一般不可能不催要工程款，但是由于部分承包人缺乏法律意識，沒有保留自己提出要求、主張權利的證據(jù)，而導致其起訴因為過了兩年的訴訟時效而被法院駁回。因此，為了保證承包人的訴權，承包人必須保留每次向發(fā)包人催要欠款的證據(jù)，比如對方接受催款函的回執(zhí)、郵政快遞的簽收回執(zhí)等。此類證據(jù)提交后，可以起到認定訴訟時效中斷的作用，從而保證債權人的訴權。在訴訟時效即將屆至，而承包人又沒有上述訴訟時效中斷的證據(jù)時，也可以對催款函進行公證送達，以保證承包人爭取時間從容起訴。
二、訴訟前爭取與發(fā)包人簽署還款協(xié)議，減輕訴訟難度
人民法院受理工程款清欠案件的案由是建設工程施工合同糾紛，在此類案件的審理中，發(fā)包人有可能提出諸如工程延期、工程質量、工程量大小、竣工驗收等各種問題作為抗辯理由。這對于承包人而言，要承擔駁斥對方抗辯的較大的舉證責任。而在起訴之前，承發(fā)包雙方在協(xié)商時，一般雙方的對立情緒相對較小，發(fā)包人往往表示“欠帳不賴帳”，甚至主動表示愿意訂立還款計劃。若出現(xiàn)此種情況，承包人且勿認為這是發(fā)包人給自己畫餅充饑，而應抓住時機，力爭在雙方已確認事實的基礎上和發(fā)包人簽署還款協(xié)議。這樣，不僅達到了通過主張工程欠款而發(fā)生訴訟時效中斷的目的，而且，在發(fā)包人逾期不還款時，承包人即可依據(jù)還款協(xié)議通過督促程序向法院申請支付令，如果發(fā)包人在收到支付令后15日內不提出書面異議，承包人就可以申請法院強制執(zhí)行。如果發(fā)包人提出了書面異議，則承包人可直接以還款協(xié)議作為起訴依據(jù)，從而可以把復雜的建設工程施工合同糾紛轉化為一般的債權債務糾紛，大大降低了承包人的舉證責任，減輕了訴訟難度。當然，在取得了還款協(xié)議的情況下，承包人也完全可以視具體情況，不通過督促程序而直接以還款協(xié)議向人民法院起訴發(fā)包人。
三、注意優(yōu)先受償權的行使期限
建設工程的優(yōu)先受償權是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的一項權利。它指的是，在發(fā)包人逾期不支付價款的情況下，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。為了增強承包人優(yōu)先受償權的可操作性，2002年6月最高人民法院公布了《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。同時規(guī)定了建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。在承包人享有優(yōu)先受償權的6個月的期間內，即使銀行等債權人享有該工程的抵押權和其他債權，但承包人仍可依據(jù)司法解釋就工程價款優(yōu)先于銀行和其他債權人的抵押權和債權進行受償。這大大增加了承包人債權實現(xiàn)的概率。而如果承包人喪失了優(yōu)先受償權，則即使發(fā)生承包工程拍賣，承包人也只能在銀行等債權人就抵押權的范圍內優(yōu)先受償之后，才能和其他債權人按照各自的債權比例分割剩余的拍賣價款。實踐中，很多承包人因怠于行使權利而喪失優(yōu)先受償權的教訓可謂深刻。因此，對于承包人而言，注意優(yōu)先受償權的6個月行使期限是極為重要的。
四、起訴的同時應申請財產(chǎn)保全
財產(chǎn)保全是指人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，根據(jù)對方當事人的申請或者在必要時主動裁定，對一方當事人的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他辦法。財產(chǎn)保全是保證判決順利執(zhí)行的有效措施。許多拖欠工程款的案件執(zhí)行不能到位都是由于發(fā)包人沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行，或者發(fā)包人已將名下的財產(chǎn)轉移出去，從而造成執(zhí)行不能。為了給將來勝訴后的執(zhí)行工作打下堅實的基礎，承包人必須未雨綢繆，算在敵先，在起訴之前通過各種途徑和辦法，摸清發(fā)包人的財產(chǎn)線索，在向法院遞交起訴狀的同時，遞交財產(chǎn)保全申請書，申請對已初步摸清的發(fā)包人的銀行帳戶、土地、房產(chǎn)、車輛、持有的股權等進行財產(chǎn)保全。為了保證財產(chǎn)保全的成功，承包人一是要提供發(fā)包人財產(chǎn)的詳細線索，二是要及時向法院提供擔保。對于情況緊急，不立即申請財產(chǎn)保全會使承包人利益受到難以彌補的損害的，承包人可以在起訴前向人民法院先申請訴前保全并提供擔保。這種情況下，人民法院會在48小時內做出保全裁定，承包人則應當在采取保全措施后15日內及時向人民法院辦理起訴手續(xù)。
五、如果存在工程分包，可將轉包人、分包人和發(fā)包人一并列為被告
盡管政府三令五申，但在建筑市場上層層轉包、違法分包的現(xiàn)象仍屢禁不止，這些違法分包合同雖然從法律來說是無效的。但是如果對實際施工人要求支付工程款的請求不予支持，那么這些工程款糾紛案件的最終受害者往往是進城務工的農(nóng)民工。為了保證農(nóng)民工的合法權益，2004年10月最高人民法院公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》明確規(guī)定，即使建設工程施工合同無效，但只要建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，仍應予支持。因此，在工程已經(jīng)竣工驗收合格的情況下，實際施工人是完全有權請求支付拖欠的工程款的。從訴訟技巧上而言，為了盡快幫助法庭查清案情，實際施工人在提起訴訟時，可將轉包人、分包人和發(fā)包人一并列為案件被告。這樣，有助于在庭審中查明工程款的支付情況和資金流向，通過轉包人、分包人和發(fā)包人的相互質證與答辯減輕實際施工人的舉證責任。盡管按照司法解釋的規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任，但實際施工人這么做，并不會因此加大訴訟成本，承擔額外責任，相反，有助于加快訴訟進程，加大實現(xiàn)債權的概率，因此是完全可行的。
六、工程量存在爭議時，應及時申請工程量的鑒定
許多實際施工人在簽訂分包合同時，由于處于急于拿活的弱勢地位，往往不敢在合同條款上討價還價，甚至有的是先干了活再說。這樣，在糾紛發(fā)生時，大大增加了實際施工人的舉證難度。許多狡猾的分包人在收到發(fā)包人的工程款后也會以與實際施工人并無明確約定為由，拼命壓低對實際施工人的工程價款或拒不認帳。出現(xiàn)這種情況時，實際施工人應盡量提供施工過程中形成的簽證等書面文件，來證明實際發(fā)生的工程量。若仍不能確定，則應及時向法院申請對其實際施工的工程量進行工程造價鑒定。為了保證鑒定的準確性，避免分包人提出異議，所有的實際施工人應聯(lián)合起來對共同分包的工程量同時鑒定，以準確區(qū)分和界定各實際施工人的工程量，減少爭議。
七、及時申請強制執(zhí)行
按照我國民事訴訟法的規(guī)定，申請人民法院強制執(zhí)行的期限，雙方或者一方當事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。前款規(guī)定的期限，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算;法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。因此，在人民法院的判決結果生效后，承包人應及時申請強制執(zhí)行。即使此時并沒有發(fā)現(xiàn)發(fā)包人的財產(chǎn)線索，承包人也應在申請執(zhí)行期限內，及時向法院提出，以保護自己的申請執(zhí)行權，避免因執(zhí)行申請超過期限而人民法院不予受理。在申請執(zhí)行中，承包人還應注意及時申請續(xù)保的問題。按照有關司法解釋的規(guī)定，人民法院凍結被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月，查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年，查封不動產(chǎn)、凍結其他財產(chǎn)權的期限不得超過二年。因此，承包人應當區(qū)別原財產(chǎn)保全的對象，及時申請續(xù)保。在執(zhí)行中，承包人也可以視情況接受對方提出的執(zhí)行擔保，并注意取得新聞輿論的支持，利用各地清欠工程款的政策和氛圍，督促發(fā)包人及時還款。
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